美籍华人与西安花果山庄合同仲裁案

戴永智

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                                                美籍华人与西安花果山庄合同仲裁案
$ Y0 l( d  U& q5 P( E      地处户县涝峪镇纸房的西安花果避暑山庄，是户县地税局开发建设的业务培训基地，当年因交通不便故长期没有使用。
) ?* x  l6 C5 @( Y6 s  X1998年2月美籍华人马超杰到涝峪旅游，他非常欣赏这块地方，便与西安花果避暑山庄签订了合作开办保龄球馆、蒙古包、山洞客房的合作合同。合同详细地规定了双方的权利和义务，主要约定：西安花果避暑山庄以山洞地皮实物投资，美籍华人马超杰以现金投资，合作期限三年。1998年3月，马超杰出资兴建保龄球馆一座，并对山洞客房添加了部分设施即开始试营业。
      1998年4月，西安花果山庄单方又将合作经营的场地转让给西安西户公司，致马超杰处于无法正常经营的境地。双方发生纠纷，因属于涉外合同，故在1999年9月27日，马超杰作为申请人，向中国国际经济贸易仲裁委员会提出仲裁申请，要求花果山庄因其违约赔偿经济损失50万元；西安花果山庄作为被申请人参加了本案的仲裁开庭。马超杰当时有事回美国，临起程前委托我和张浩作为全权代理人出庭参加仲裁活动。
                                                            不断程序刁难
     中国国际经济贸易仲裁委员会地址在北京。仲裁庭决定于2000年1月6日开庭审理本案。马超杰先生临走前给张浩写了三份授权委托书，申请书上的签字经仲裁员与在美国纽约的马超杰电话联系，确属经马超杰传真确认后由张浩代签字。但开庭时被申请人对我和张浩的代理人身份仍提出异议，认为还不能证实属马超杰委托。我方提出先开庭审理实体问题，我们保证一个月内将马超杰委托戴永智、张浩的委托书，经中国驻美国纽约领事馆认证后送到仲裁庭，若不能按时递交，我们自愿撤回申请，即算我方败诉。然对方坚决不同意，仲裁员只得仅就授权问题作了调查，未对本案实体问题进行审理。
      2000年1月19日，中国驻美国纽约领事馆对马超杰委托张浩、戴永智全权代理人的委托书进行了签字、盖章认证，并将原件用UPS寄到中国国际经济贸易仲裁委员会。故仲裁庭通知双方2000年2月14日第二次开庭。二次开庭时对方又提出，中国驻美国纽约领事馆认证戴永智和张浩被授权的时间是2000年1月 1日至12月31日，故认为我俩人在1999年仲裁程序中的行为并未被马超杰所追认，仍不同意开庭。
1 L( K* o4 k  ~% d     对此，仲裁庭认为：申请人上述授权委托的内容与1999年张浩、戴永智提起本案仲裁程序是同一行为的延续，如果该授权委托书没有相反的限制，根据《中华人民共和国民法通则》第66条的有关规定，应当视为申请人已经同意或追认上述代理人于1999年进行的，属于本案代理范围的有关行为有效。据此，仲裁庭决定继续开庭对本案进行实体问题的审理。
                                                                    实体问题审理
       作为申请人的代理人，我们认为：被申请人未完成合同规定的报批、登记注册、领取营业执照的义务；未完成向土地主管部门办理申请土地使用权手续；未协助合作公司在中国境内购置设备、办公用具、通讯设施等事宜；且违背由其解决水电事宜等约定，存在严重违约行为。被申请人还强行收回山洞、单方抽回投资，终止合作合同。根据合作合同第42条规定，被申请人应承担相应的违约责任，赔偿申请人全部损失。
& U+ `. m$ E9 p" l& T  @) L      申请人在合同签订生效后即分批投入资金80多万元，建起了保龄球馆并为山洞里添加不少日用品。由于被申请人单方违约，收回山洞和土地，双方合作合同立即陷入“皮之不存毛将焉附”的困难境地。致使申请人无法再进行投资，已投入资金也无法收回，更不敢继续投资。
      被申请人辩称：因申请人终止投资，不交山洞租赁费和保龄球馆提成费，加之双方合同先天不足，存在许多难以履行的矛盾。在这种情况下，被申请人不得不于1999年9月采取措施，并经户县公证处提纯保全证据，收回山洞，本身并无违约行为。合同被迫终止的责任在申请人一方，损失应由其自己承担。
      仲裁庭认为：被申请人将应提供合作公司的绝大部分土地未经申请人同意和原审批机关的批准，单方转租给第三人，并让其在这些土地上兴建新的建筑，使合作公司正式成立之后即面临“皮之不存毛将焉附”的巨大困境，无法正常开业。之后被申请人又单方收回11间山洞客房，完全违背了其应承担提供合作条件等最基本的合作义务，导致合作公司被迫停业，实际上是单方面终止了合作合同的履行，已构成严重违约。因此，被申请人不但无权获得山洞客房的承包费、保龄球馆的提成费，还应当对合作公司因此不能正常营业直至被迫停业，合作合同被迫终止承担违约责任，并应对申请人所造成的实际损失承担赔偿责任。
' u6 g4 |* v8 Y7 }: V' _! B! Q                                                                     仲裁庭裁决
    经过双方几轮辩论发言，仲裁庭作出了如下裁决。
    仲裁庭认为：
9 x# E* m8 n+ [. F' z- J1 r    首先，由于被申请人的严重违约行为，导致合作合同被迫终止，申请人在被申请人的土地上建立的保龄球馆已不可能由申请人再经营收益。更由于保龄球馆是固定资产，又不拥有土地使用权，申请人又不可能将其出售或移走，因此原则上被申请人应当向申请人赔偿其出资兴建保龄球馆的全部费用。关于保龄球馆的价值，仲裁庭也注意到双方曾达成过一项协议，虽然此协议最后因程序不合规定未能生效，但其中对保龄球馆建筑物价值38万元达成了一致意见，故被申请人赔偿申请人38万元符合公平原则。被申请人支付完上述赔偿金额后，保龄球馆建筑物及固定装饰物归被申请人所有；保龄球馆中包括球道等可以移动的财产仍归申请人所有。
. M7 m; u9 s" A4 E9 F" F3 n     其次，关于申请人有关仲裁事项的支出，原则上应由被申请人赔偿，包括旅差费、律师费、仲裁费。
综上所述，仲裁庭裁决如下：
0 j" @0 D9 X& O; L) `+ F6 K      1、被申请人向申请人赔偿因其违约给申请人造成的损失392374.50元；（含旅差费、聘请律师费12374.50元）
8 g! n0 z7 ^, S3 m: j      2、本案仲裁费30000元，全部由被申请人承担；
      3、以上被申请人应向申请人支付422374.50元，被申请人应在本裁决作出之日起45日内支付。
        本裁决为终局裁决
' @$ ~) e3 |% p: M! I/ v  n                                                                                                                                    独任仲裁员：尹铁瓯
1 [$ Z' l1 ^( D1 e                                                                                                                                     二000年四月二十八日
      此案经过两次在北京开庭总算有了结果，对方虽然在程序问题上刁难我们，让我们多花了一次旅差费，而多花的费用最后还是由对方全部承担赔偿。终局裁决后，经西安市中级人民法院执行，最后完结了此案。
- \, m" f: N1 R0 O% Q     作者寄语：中国大陆企业与美籍华人所签合同即属涉外合同。涉外合同的仲裁由中国国际经济贸易仲裁委员会直接受理，而且是一次裁决即为终局裁决。中国国际经济贸易仲裁委员会设在北京，负责全国涉外合同的纠纷仲裁。
# n6 y9 \# n1 j1 R& C本案事实告诉我们，任何一种合同订立后双方都要全面正确履行，切不可认为属地方政府部门的下属企业就随意违约撕毁合同。据悉，花果山庄把土地单方转给西安西户公司构成对与马超杰合作合同违约后，仅经过几年时间又和西安西户公司产生纠纷而被西安西户公司诉到法院，经法院判决也给西户公司赔偿了经济损失。建设西汉高速公路时，又有某单位看中这块地方，但因花果山庄正处于和西安西户公司的诉讼程序中而没有谈成，等到和西户公司官司结束后，这块当年的风水宝地再也无人问津。也可能想承包的人知道了前边的相关情况后望而生畏，避而远之，致使当年风靡一时的花果山庄，今日成为荒凉无人、杂草丛生的建筑群。
; ~8 N$ N3 |8 e7 C     在实践中，国家单位负责人因不懂法或不守法的职务行为构成合同违约，往往会给国家造成不必要的损失。然这种结果并不能使职务违法者引以为戒，因为那损失的是国家钱。用老百姓的话形容：这是拿他二爸的娃赌咒呢！根本不心疼。
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靳应禄

很好。学习了。

老伍

说的是事实，国家企业的悲哀。